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    法学研究

    学术研究

    建设工程领域甲供材相关问题

    供稿人:环资部 张超宁  发布时间:2020-02-09  浏览量:120

    一、概念内涵

    甲供材是甲方供应材料的简称,是指全部或部分设备、材料、动力由工程发包方(甲方)自行采购,提供给建筑施工企业(乙方)用于建筑、安装、装修和装饰等建筑工程。不言而喻,甲供工程就是指全部或部分设备、材料、动力由工程发包方自行采购的建筑工程。

    材料一般为大宗材料,或者主材,比如,钢筋、水泥、木材等三大主材。设备是经过加工制造,由多种部件按各自用途组成独特结构,具有生产加工、动力、传送、储存、运输、科研、容量及能量传递或转换等功能的机器、容器和成套装置等,如机械、电气、采暖等设备。动力是指电动机、内燃机、空气压缩机、蒸汽机等动力装置。

    二、法律依据

    《建筑法》第二十五条“按照合同约定,建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。”既然《建筑法》中有“按照合同约定,建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的”规定,就说明存在建筑材料、建筑构配件和设备不由工程承包单位采购的合同约定,且该法中并未有相关的禁止性规定,所以,甲供材现象是不违反建筑法规定的,是被允许的。

    三、合同订约及实践中的常见方式

    (一)从甲供材金额是否包括在合同价里来看,可分为价内式和价外式。

    1、价内式是建筑合同中“合同价款”中的合同价中含有“甲供材”的金额。

    2、价外式是建筑合同中“合同价款”中的合同价中不含有“甲供材”金额,发包方将“甲供材”部分在招投标时剔除出去,直接将不含“甲供材”的工程对外进行招标,发包方在与施工企业签订建筑合同时,在合同中“合同价款”中的合同价中以不含有“甲供材”金额签订建筑合同。

    (二)根据材料采购人的不同可分为采购转售式和委托代购式。

    1、采购转售式

    合同约定,材料完全由甲方自购,相关的增值税发票开具给甲方,甲方材料部分在“在建工程”中核算,列入开发成本,甲方将材料提供给乙方用于建筑工程。这种是最常见的方式。

    2、委托代购式

    “代购材料”,这种情况甲方主要考虑把关材料质量,是指甲方出面去寻找材料供应商,并要求由乙方和材料供应商订立买卖合同,购买建筑材料并取得材料物权。甲方负责把供应商开具给乙方的增值税发票转交给乙方。同时,在甲方和乙方签订的建筑工程施工合同中,约定的合同价款也包含了这部分材料金额,但是实质甲方在支付这部分工程款时是通过乙方户头支付为材料供应商的货款。

    (三)要避免出现“甲控材” 的方式

    甲控材是指业主或发包方让与其中标签订建筑施工总承包合同的建筑施工企业到其指定的材料、设备供应商采购建筑材料和设备的一种经济行为。

    前述《中华人民共和国建筑法》第二十五条已经明确规定按照合同约定,建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。基于此,发包方与施工总承包方签订包工包料合同的情况下,发包方或业主不指定材料设备供应商,否则是违法行为,条款可能会被认定为无效。

    四、甲供材中的风险

    虽然甲供材在一定程度上能够控制材料的质量,节约建设成本,但在实践中,也会出现如下风险:

    (一)清单材料预算量和实际用量会存在误差

    由于材料并非施工方采购,施工方的节约意识就会弱化,经常出现跑冒滴漏现象,造成施工浪费。因此,建议在施工合同中约定,施工方已经认可清单材料的预算量,如果出现误差,风险由施工方承担,提高施工方的节约意识。在施工过程中,甲供材料交接单应注明材料的名称、数量、价格,防止仅确认数量不确认价格,导致后期款项扣除数额无法确定。

    (二)工程质量责任

    《亚博体育官方下载关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条规定:“发包人具有下列情形之一,造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任:(二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准。”根据该规定,发包人提供或指定购买的建筑材料不符合强制性标准,所导致的质量缺陷发包人要承担责任。不过,承包人如果有过错,承包人也需承担相应责任。根据《建筑法》第五十九条:“建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定,对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验,不合格的不得使用。”承包人有义务对发包人提供材料进行检验,如果承包人未检验或未按规范检验,则属于承包人也有过错的情形,承包人也要承担一定责任,而对于发包人和承包人的各自责任份额,则由法官根据各方证据自由裁量。

    (三)工期及费用索赔风险

    根据《建设工程施工合同》(示范文本GF-2017-0201)16条款规定,发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定,或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的属于发包人违约的情形。此时,承包人可以向发包人就增加的费用和(或)延误的工期提出索赔,还可以主张合理的利润。

    (四)甲方供货压力及价格风险

    工程项目时间周期较长,施工过程中受各种因素的影响,施工节奏时紧时松,因此,在赶工时,甲方的供货会出现断档问题,影响施工进度。在施工过程中,市场行情也是波动的,不是稳定的,有时候钢材等主材,一天一个价,一旦涨价,甲方的建设成本将会大幅度提高。

    (五)价款结算时容易产生争议

    计算工程造价是根据人材机的合价进行取费,即计取一定比例的费用,各种费用加总后构成工程造价。虽然甲供材属于甲方提供,但是材料不用自动构成工程的一部分,需要施工方投入人工和机械,是需要计取人工费和机械费的。因此,此时必须首先将材料价计入工程总价,然后再扣除,否则就没有办法计取该部分的其他费用从而导致计价错误,所以该部分甲供材的处理方式必须是先计入再扣除。

    豫公网安备 41010702002104号